【典型案例】

甲某，中共黨員，某區(qū)路砦村第一村民小組組長。乙某，中共黨員，路砦村第一村民小組村民代表。該區(qū)于2012年8月成立了路砦村城中村改造項目指揮部，項目指揮部成立了路砦村改造搬遷指揮部，設(shè)立9個工作組，甲某是改造搬遷指揮部入戶工作組第二村內(nèi)工作組組長，具體負責聯(lián)系該村一組拆遷補償?shù)乃泄ぷ?，并有乙某及A、B、C、D、E（五人均非中共黨員）等共12名村民代表協(xié)助其開展拆遷工作。

2013年至2014年期間，乙某及A、B、C、D、E認為拆遷工作辛苦，便與甲某商量虛報補償物套取補償款獲利事宜。甲某為了與他們搞好關(guān)系，遂同意。于是，乙某等人伙同甲某，采取上報申報表時虛報的方式，共虛報了733棵樹套取了127780元，經(jīng)甲某和村民代表在發(fā)放表上簽字確認后，款項分別發(fā)放給乙某及A、B、C、D、E。其中乙某本人虛報370棵套取5.2萬余元，A虛報98棵套取2.1萬余元，B虛報73棵套取1.6萬余元，C虛報70棵套取1.5萬余元，D虛報80棵套取1.4萬余元，E虛報42棵套取7560元。2018年5月，區(qū)紀委監(jiān)委對甲某、乙某立案審查調(diào)查。隨后，乙某及A、B、C、D、E通過甲某上繳12萬余元所騙補償款。

【分歧意見】

針對該案中甲某、乙某行為的定性產(chǎn)生不同意見：

第一種意見認為，甲某伙同乙某等人，以非法占有為目的，利用甲某職務(wù)便利，騙取拆遷補償款，以貪污罪共同犯罪論處。

第二種意見認為，甲某沒有占有拆遷補償款的主觀故意，不構(gòu)成貪污，其行為屬于濫用職權(quán)，乙某構(gòu)成詐騙罪。理由是：甲某未參與分配拆遷補償款，不具有非法占有目的，但其利用職務(wù)便利幫助騙取補償款，造成國有財產(chǎn)損失，屬濫用職權(quán)，但因公共財產(chǎn)直接經(jīng)濟損失達不到30萬的夠罪標準，所以甲某不構(gòu)成犯罪，乙某構(gòu)成詐騙罪。

第三種意見認為，甲某不屬于協(xié)助鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府、街道辦事處從事行政管理工作的村民委員會、居民委員會等農(nóng)村和城市基層組織人員，不屬于貪污罪的主體。甲某、乙某二人有騙取拆遷補償款的共謀，且具有相應(yīng)的行為，構(gòu)成詐騙罪。

第四種意見認為，甲某、乙某構(gòu)成濫用職權(quán)罪違紀，理由是：甲某行為屬于濫用職權(quán)，因數(shù)額達不到20萬元，所以二人不構(gòu)成犯罪，僅屬一般違紀。

【評析意見】

筆者同意第一種意見。

（一）關(guān)于甲某主體身份的認定

根據(jù)全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于《中華人民共和國刑法》第九十三條第二款的解釋，甲某是該區(qū)成立的改造項目指揮部入戶工作組村內(nèi)工作組第二組組長，負責聯(lián)系該村拆遷補償工作，故甲某符合“村民委員會等村基層組織人員協(xié)助人民政府從事行政管理工作”的條件，屬于監(jiān)察法中規(guī)定的“其他依法履行公職的人員”。

（二）“非法占有”目的的認定

“非法占有”不等于“非法占為己有”，貪污罪要求以非法占有為目的，不是要求非法占為己有。只要行為人取得公共財產(chǎn)缺乏合法依據(jù)，公共財物脫離所有權(quán)人而被行為人非法控制，即為“非法占有”，既可以是行為人企圖將公共財物永久地占為己有，也可以是行為人將公共財物非法獲取用作他途。根據(jù)2016年4月最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第十六條規(guī)定的“國家工作人員出于貪污、受賄的故意，非法占有公共財物、收受他人財物之后，將贓款贓物用于單位公務(wù)支出或者社會捐贈的，不影響貪污罪、受賄罪的認定”，也可看出，“非法占有”不等于“非法占為己有”。對公款的占有目的，也是貪污罪與濫用職權(quán)罪、玩忽職守罪相區(qū)別的重要特征之一。

（三）甲某伙同乙某等人利用職務(wù)之便實施了侵占國家拆遷補償款的行為

乙某等人與甲某共謀，通過虛報騙取侵占拆遷款，并征得甲某同意，且甲某在發(fā)放表上簽字認可，使國家拆遷補償款脫離了國家控制，通過拆遷指揮部專用賬戶直接發(fā)至乙某等人，甲某、乙某的非法占有目的均已實現(xiàn)，完成了整個貪污犯罪所需的行為。

（四）對甲某等人的定性處理

甲某伙同乙某以及A、B、C、D、E利用協(xié)助政府從事拆遷補償工作的職務(wù)便利，騙取國家拆遷補償款，七人成立貪污罪共同犯罪。同時甲、乙違反了黨紀處分條例相關(guān)規(guī)定，應(yīng)根據(jù)黨紀處分條例給予相應(yīng)黨紀處分，依據(jù)監(jiān)察法給予甲相應(yīng)政務(wù)處分。

（徐佳紅 作者單位：河南省鄭州市金水區(qū)紀委監(jiān)委）