國家監(jiān)察體制改革后，紀(jì)檢監(jiān)察機關(guān)履行執(zhí)紀(jì)執(zhí)法兩種職能，對黨員違紀(jì)問題和公職人員職務(wù)違法、職務(wù)犯罪問題一體審查調(diào)查，實現(xiàn)紀(jì)法雙施雙守。在此過程中，紀(jì)律和法律方面一些類似概念發(fā)生碰撞，容易導(dǎo)致混淆。其中，主動登記上交違紀(jì)所得與認(rèn)定巨額財產(chǎn)來源不明就是一組這樣的問題。

主動登記上交違紀(jì)所得的概念

主動登記上交違紀(jì)所得是指被審查黨員承認(rèn)其所持有的特定財物系違紀(jì)所得，但因本人回憶不起財物來源或其他原因?qū)е伦C據(jù)不全而難以查清事實，由被審查黨員寫出書面說明材料并登記上交該部分財物的行為。主動登記上交規(guī)定在黨的紀(jì)律中，其依據(jù)主要是中共中央辦公廳、國務(wù)院辦公廳印發(fā)的《關(guān)于對黨和國家機關(guān)工作人員在國內(nèi)交往中收受的禮品實行登記制度的規(guī)定》（中辦發(fā)〔1995〕7號）。工作實踐中，由于一些被審查黨員收受禮品禮金較多，無法一一還原違紀(jì)事實，同時兼顧執(zhí)紀(jì)成本、本人記憶不清、物品價值難以確定等因素，因此不能作為違紀(jì)行為進(jìn)行認(rèn)定，但考慮到不能讓其在經(jīng)濟上得利，因此由其將此部分財產(chǎn)登記，主動上交。

實踐中，還應(yīng)注意主動登記上交違紀(jì)所得和主動上交違紀(jì)所得的關(guān)系。主動上交違紀(jì)所得是《中國共產(chǎn)黨紀(jì)律處分條例》第十七條規(guī)定的可以從輕或者減輕處分的情形之一，強調(diào)退出違紀(jì)所得是出于被審查黨員的自覺行為，而非在黨組織敦促下進(jìn)行；主動上交的時間既可以在立案之前，也可以在立案之后；既包括主動上交能夠認(rèn)定違紀(jì)事實的違紀(jì)所得，也包括主動上交不能夠認(rèn)定違紀(jì)事實、被審查黨員自認(rèn)屬于違紀(jì)所得的財物。而主動登記上交違紀(jì)所得特指因無法查清違紀(jì)事實而登記上交財物的行為，其包含于主動上交違紀(jì)所得之中，是主動上交違紀(jì)所得的一種特殊方式。

主動登記上交違紀(jì)所得與認(rèn)定巨額財產(chǎn)來源不明之比較

巨額財產(chǎn)來源不明是指國家工作人員的財產(chǎn)、支出明顯超過合法收入，差額巨大，經(jīng)責(zé)令說明來源，本人不能說明來源的行為。巨額財產(chǎn)來源不明規(guī)定于刑法當(dāng)中，是刑法確定的罪名之一。在查處貪污、賄賂及挪用公款等犯罪過程中，發(fā)現(xiàn)被調(diào)查人還擁有與其合法收入相差巨大的財產(chǎn)，被調(diào)查人拒不說明來源或者說不清楚來源，而又確實查不出其真實來源的，法律規(guī)定可以推定差額財產(chǎn)的來源是非法的，從而認(rèn)定被調(diào)查人涉嫌巨額財產(chǎn)來源不明罪。由于是推定，刑法規(guī)定了較輕的法定刑。

主動登記上交違紀(jì)所得和認(rèn)定巨額財產(chǎn)來源不明都是由于無法查清涉嫌違紀(jì)或涉嫌職務(wù)犯罪人員所持財產(chǎn)的具體來源而采取的折中方法。兩者的不同點主要在于：

一、兩者的立法定位不同。主動登記上交違紀(jì)所得僅是違犯黨紀(jì)案件中涉案款物的一種處置方式，其本身既非違紀(jì)事實，也不是量紀(jì)依據(jù)，不會導(dǎo)致被審查黨員因持有或上交該財產(chǎn)而受到負(fù)面評價；巨額財產(chǎn)來源不明作為刑法規(guī)定的罪名之一，一旦查實，即為犯罪，且來源不明財產(chǎn)應(yīng)依法予以追繳。

二、主觀方面不同。主動登記上交違紀(jì)所得的前提是財產(chǎn)持有人認(rèn)識到該財產(chǎn)是違紀(jì)所得，但講不清該財產(chǎn)的來源，導(dǎo)致審查人員無法核實、無從認(rèn)定，財產(chǎn)持有人自愿寫出說明，將該財產(chǎn)上交組織，體現(xiàn)的是被審查黨員認(rèn)錯悔錯的態(tài)度；巨額財產(chǎn)來源不明的主觀方面是故意，財產(chǎn)持有人明知財產(chǎn)的來源是非法的，但在調(diào)查人員責(zé)令其說明該財產(chǎn)的來源時卻不能說明。

三、兩者的證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)不同。主動登記上交，因其主要反映的是被審查黨員自愿上交無法查證的違紀(jì)所得，雖不作為違紀(jì)事實認(rèn)定，但須讓被審查黨員寫出主動上交說明，且須對案件基本事實證據(jù)進(jìn)行概括性審查判斷，避免被審查人以違紀(jì)所得規(guī)避其他違法犯罪所得的認(rèn)定；巨額財產(chǎn)來源不明罪，則需要從該罪的主體、主觀方面、客體、客觀方面收集確實、充分的證據(jù)予以證明，且認(rèn)定過程中，要排除巨額財產(chǎn)來源合法的可能性和合理性。

比如在某案中，紀(jì)檢監(jiān)察機關(guān)查出某市市長王某擁有大量的錢款、金條、玉石，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出其家庭合法收入。審查調(diào)查期間，王某稱這些錢和物品是逢年過節(jié)期間他人所送禮品禮金，所涉送禮人員上百人，還有一些人員由于年代久遠(yuǎn)已記憶不清。經(jīng)審查調(diào)查組核實，王某交代的送禮人員，有的已經(jīng)去世，有的已經(jīng)定居國（境）外，還有的無法查找，查證難度很大，對其交代的線索，紀(jì)檢監(jiān)察機關(guān)既不能查實，同時也無法否定。在這種情況下，被審查人的交代雖然沒有確實、充分的證據(jù)可以佐證，但從現(xiàn)有證據(jù)和邏輯經(jīng)驗判斷很可能是真實的。對此，一般不建議認(rèn)定巨額財產(chǎn)來源不明罪，在這種情況下，結(jié)合本人的態(tài)度情況考量，由其寫出書面材料，主動登記上交為宜。

但是，經(jīng)辦案人員查證，如果找到了王某交代的部分送禮人員，對方均證實沒有送禮一事。對這部分事實，則可以認(rèn)定王某交代財產(chǎn)來源系收受禮金所得是其虛構(gòu)的，如果符合立案標(biāo)準(zhǔn)，則其行為構(gòu)成巨額財產(chǎn)來源不明罪。

實踐中，紀(jì)委監(jiān)委對涉嫌違紀(jì)、職務(wù)違法、職務(wù)犯罪案件一體審查調(diào)查，應(yīng)遵循實事求是原則，既要防止因擔(dān)心取證煩瑣，以主動登記上交違紀(jì)所得而規(guī)避認(rèn)定巨額財產(chǎn)來源不明罪，導(dǎo)致漏罪；也要防止將所有不能說明來源的財產(chǎn)差額全部認(rèn)定為巨額財產(chǎn)來源不明罪的數(shù)額，導(dǎo)致刑事打擊面過大，也與事實相悖。

需要注意的是，主動登記上交的前提是該涉案財物已經(jīng)上交，或者紀(jì)檢監(jiān)察機關(guān)已經(jīng)實際控制了相應(yīng)財物。在涉案財物未進(jìn)行暫扣、被審查黨員只有交代行為而無上交行為的情況下，主動登記上交就處于未完成狀態(tài)，給被審查黨員留下了思想反復(fù)的空間。案件處理完畢后，如果上交財物遲遲得不到落實，所謂“主動登記上交”就只有主動登記行為，而無上交結(jié)果，主動登記上交就成為一紙空文，會嚴(yán)重影響紀(jì)律的嚴(yán)肅性。因此，在涉案財物未進(jìn)行暫扣的情況下，不宜直接認(rèn)定主動登記上交，一般應(yīng)當(dāng)在案件移送審理之前完成上交。（趙宇賓 作者單位：內(nèi)蒙古自治區(qū)紀(jì)委監(jiān)委案件審理室）